Арбитражный суд Московского округа оставил в силе решение Федеральной антимонопольной службы (ФАС) против ООО «Магна» (Московская область), подтвердив тем самым решение апелляционной инстанции. Компания является средним предприятием. Верховный Суд РФ вынес определение об отказе в передаче кассационной жалобы компании на рассмотрение в Судебную коллегию по экономическим спорам.
Как и подавляющее большинство выявленных ФАС «картелей», в рассматриваемом деле средний бизнес попался на использовании одного IP-адреса. ФАС идет по пути наименьшего сопротивления, выявляя «картели» с помощью ЕИС www.zakupki.gov.ru, функционал которой теперь позволяет регулятору отслеживать заявки, поданные с одного IP-адреса, с едиными свойствами файлов и т.д. Но на самом деле, на экономию путем использования одного IP-адреса идет только средний, малый и микробизнес. Короли госзаказа на такое не ловятся, и торги, под них «заточенные», остаются вне поля зрения ФАС.
Важны еще два аспекта. Именно ФАС создала «кривую» систему госзаказа в нашей стране с аукционным креном и мелочным процедурным контролем. Частью этой системы являются высокие входные барьеры для участия в закупках (регистрация на электронных площадках, покупка ЭЦП, внесение обеспечения, временные и трудозатраты на то, чтобы разобраться и участвовать в злополучных аукционах и т.д.). И вот когда средний бизнес кооперируется, чтобы минимизировать эти затраты, он получает обвинения в картельном сговоре. Наконец, в данном кейсе средние предприятия делили лоты, поочередно становясь победителями тендеров. Не позволяет ли это поддерживать конкурентную среду? Ведь принцип аукционной системы, придуманной ФАС – победитель получает всё, а остальные должны уйти с рынка и зачастую из бизнеса. Формально нарушая правила кривой реальности, созданной ФАС, компании поддерживают конкурентную среду, оставляя на плаву большее число участников рынка.
Началось с того, что ФАС возбудила дело против компании по признакам нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 № 135-ФЗ, выразившегося в заключении устного картельного соглашения, реализация которого могла привести к поддержанию цен в ходе закупочной процедуры ПАО «Транснефть», предметом которой являлось оказание услуг по техническому обслуживанию и организации поверки средств измерений (портативные газоанализаторы); поставка метрологического оборудования (газоаналитического). Начальная (максимальная) цена контракта 148 369 896,0 руб. и 19 737 235,0 руб.
ФАС установлено, что 11 октября 2016 г. ООО «РН-КОМСОМОЛЬСКИЙ НПЗ» на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов www.zakupki.gov.ru был опубликован запрос цен в электронной форме, предметом которого являлось оказание услуг по техническому обслуживанию и организации проверки средств измерений. На электронной торговой площадке ООО «ЭТП» был опубликован запрос в отношении запроса предложений, предметом которого являлось метрологическое оборудование (заказчик – ПАО «Транснефть»). В вышеуказанных процедурах приняли участие: ООО «МАГНА», ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» и ООО «ЛегПром Снабжение»; ООО «МАГНА», ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ», ООО «ЛегПром Снабжение» и ООО «Торговый дом Лига Спецодежды». На первом этапе рассмотрения заявок участников запроса цен, состоявшемся 21 октября 2016 г., победителем признано ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ», которое подало коммерческое предложение со снижением 1,9 % от НМЦК, остальные участники подали коммерческие предложения с завышением НМЦК. В ходе второго этапа торгов (переторжки), состоявшегося 17 ноября 2016 г., победителем повторно признано ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ», которое подало коммерческое предложение со снижением 3,74 % от НМЦК, остальные участники, подав коммерческое предложение с меньшим снижением, отказались от дальнейшей конкурентной борьбы. При проведении запроса предложений, состоявшегося 17 апреля 2017 г., победителем признано ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ», которое подало коммерческое предложение со снижением 1,8 % от НМЦК. Электронной площадкой были представлены сведения, что подача заявок ООО «МАГНА» и ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» для участия в запросе цен осуществлялась с одного и того же IP-адреса. По итогам данной закупки ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» заключило договор с ООО «РН-Комсомольский НПЗ» по цене 18 999 450 руб.
Со стороны ООО «МАГНА» было представлено заявление о том, что при участии в запросе цен, а также дополнительно представленных торгах, между ООО «МАГНА», в лице сотрудника Анникова В.В., вопреки интересам компании, и ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ», было реализовано устное соглашение, направленное на поддержание цен на торгах. ООО «МАГНА» пояснило, что Анниковым В.В. были поданы заявки как из квартиры, в которой проживал, так и из офисного помещения ООО «МАГНА», через его ноутбук. Внутренней проверкой, проведенной силами ООО «МАГНА», было установлено, что Анников В.В., злоупотребив оказанным ему доверием, вопреки интересам ООО «МАГНА», заключил антиконкурентное соглашение в рамках закупки, о чем незамедлительно компания сообщила в ФАС, указав, что ООО «МАГНА» отказалось от участия в данном соглашении. ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» также сообщило о заключении устного картельного соглашения с ООО «МАГНА» при участии в закупках с целью победы одной из компаний. По итогам данной закупки ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» заключило договоры нефтяными компаниями на общую сумму 145 664 059,18 руб. ФАС пришла к выводу о том, что ООО «МАГНА» и ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» заключили картельные соглашения не только при проведении тех закупочных процедур, на которые они самостоятельно указали, но и при проведении запроса предложений.
Суд пришел к выводу о законности решения ФАС. ФАС также принято во внимание незначительное снижение ООО «МАГНА» и ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» НМЦК; обнаружение файлов, содержащих информацию о деятельности и договорных отношениях ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ», файлов, содержащих сведения об участии ООО «МАГНА» в электронных торгах. ФАС также учитывала совместное участие ООО «МАГНА» и ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» в запросе предложений, состоявшимся в период проведения торгов, указанных в заявлениях компаний о заключении антиконкурентного соглашения. Суд пришел к выводу о доказанности ФАС факта заключения антиконкурентного соглашения (картель) ООО «МАГНА» и ООО «ИНДУСТРИЯ СЕЙФЕТИ» в ходе запроса предложений. (Дело № А40-181335/18)
