Второй арбитражный апелляционный суд отменил решение Федеральной антимонопольной службы (ФАС) против АО «Ярославльводоканал» (г. Саратов), подтвердив тем самым решение суда первой инстанции. В этом деле суды не позволили ФАС распространить кривую реальность госзакупок на субъекты Закона №223-ФЗ, и навязать водоканалу закупку некачественных препаратов под видом «конкурентных процедур».
Началось с того, что ФАС возбудила дело против компании по признакам нарушения частей 1 и 5 статьи 17 № 135-ФЗ, выразившегося в осуществлении закупки природного биорегулятора «БИОФОКС» у единственного поставщика – ООО «Тортилла».
ФАС указала, что закупка на поставку природного препарата по обеззараживанию сточных вод должна была быть осуществлена путем проведения открытого конкурса, на функционирующем рынке имеется равноценная замена закупаемому препарату, производимая иными предприятиями. ФАС сочла, что обстоятельства, требующие закупку спорного товара у единственного поставщика, АО «ЯВК» должным образом не подтверждены.
Порядок выбора поставщиков (подрядчиков, исполнителей), условия и порядок осуществления закупок товаров, работ, услуг для собственных нужд АО «ЯВК» определен Положением о порядке проведения закупок товаров, работ, услуг, утвержденным Советом директоров АО «ЯВК» 19.04.2016 (далее – Положение о закупке). 28.02.2017 на имя генерального директора АО «ЯВК» поступила служебная записка главного технолога предприятия о необходимости приобретения природного биорегулятора «БИОФОКС» у единственного поставщика препарата в России (ООО КСПТ «РАСТР», дилер по Ярославской области – ООО «Тортилла» в количестве годовой потребности 2623 кг). Решение о заключении договора с единственным поставщиком ООО КСПТ «РАСТР» через регионального дилера ООО «Тортилла» согласовано генеральным директором АО «ЯВК», о чем имеется соответствующая виза. 02.03.2017 компанией на официальном сайте закупок (www.zakupki.gov.ru) размещено извещение о проведении закупки у единственного поставщика на право заключения договора на поставку природного биорегулятора «БИОФОКС» для нужд АО «ЯВК», начальная (максимальная) цена договора (НМЦД) – 26 153 933 руб. Между АО «ЯВК» и ООО «Тортилла» заключен договор поставки. ФАС заключила, что ООО «КСПТ «РАСТР» не принадлежит исключительное право на природный биорегулятор по очистке сточных вод, оно не является единственным в России производителем природных препаратов по очистке сточных вод. ФАС указала, что на рынке существует равноценная замена препарату «БИОФОКС», производимая иными предприятиям, аналогом препарата «БИОФОКС» является природный биорегулятор для очистки и обеззараживания природных и сточных вод «Bioxymin Aqua» (товарный знак «Bioxymin»; далее – «БИОКСИМИН»), производимый ООО «ГеоСинтезТрейд».
ФАС посчитала, что закупка на поставку природного препарата по обеззараживанию сточных вод должна быть осуществлена путем проведения открытого конкурса. ФАС заключила, что ни одним из документов, касающихся данной закупки, руководством предприятия не приведено обоснования выбора способа закупки. Наличие данного обоснования, по мнению ФАС, является обязательным условием при выборе заказчиком способа и формы закупки, а отсутствие такого обоснования свидетельствует о том, что заказчик (АО «ЯВК») не в полном объеме исполнил требования Положения о закупках и надлежащим образом не обосновал необходимость проведения закупки неконкурентным способом. Названными действиями компании, по мнению ФАС, фактически были созданы условия, при которых необоснованно ограничено право производителей и поставщиков на конкурентной основе обеспечить соответствующим продуктом заказчика, тем самым предприятие поставило их в неравное положение, ограничило количество участников закупки.
Согласно позиции суда, ФАС не приняты во внимание и не оценены предшествующие проведению спорной закупки обстоятельства, которые свидетельствуют о наличии у заказчика иных оснований, позволяющих осуществить закупку именно у единственного поставщика. Рекомендация по применению препарата «БИОФОКС» была выработана по итогам лабораторных испытаний препарата главным технологом предприятия.
Суд пришел к выводу, что указанные обстоятельства, вопреки позиции ФАС, в полной мере согласуются с установленными Положением о закупках АО «ЯВК» случаями осуществления закупки у единственного поставщика). Кроме того, АО «ЯВК» при рассмотрении дела ФАС приводило доводы и доказательства об уникальности закупаемого препарата «БИОФОКС», отсутствия на рынке аналогов по качеству и глубине интенсификации переработки органических стоков различного происхождения (представлены в материалах дела). Как установлено судом, вывод ФАС о сопоставимости (аналогичности, равноценности) препаратов «БИОФОКС» и «БИОКСИМИН» сделан лишь на основании проведенного ФАС аналитического сравнения физико-химических свойств, указанных в сертификатах безопасности данных препаратов. Однако указанные в сертификатах безопасности характеристики не содержат информации о конкретных особенностях входящих в их состав веществ, их действия. (Дело № А82-2682/2018)
